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豪威测试:SEC悬在加密企业头上的达摩克利斯之剑

SEC再次对相关加密企业动手了,而这一次枪口对准的是Telegram,10月11日,SEC宣布对Telegram旗下TON 1CO的两家离岸实体提起“紧急行动并获得临时限制令”,而此时距离TON主网上线不足20天。

SEC以TON网络代币符合豪威测试为由,认为其代币Gram构成投资合同,属于证券,Telegram涉嫌发售未注册证券而被叫停。此次“豪威测试”再次被搬到台前,证券、商品还是货币?傻傻分不清楚。

豪威测试:SEC悬在加密企业头上的达摩克利斯之剑

豪威测试是什么?

豪威测试(Howey Test)是1946年颁布的条例,该法律目前决定加密货币是否应该作为一种证券而进行监管。也就是说只要满足豪威测试的条件,则企业发行的相关资产就会被判定为证券。

豪威测试是判定某一金融工具是否为“投资合同”进而构成“证券”的有效手段,它包含了四要素:(1)资本投入;(2)投资于一个共同事业;(3)期待获取利润;(4)不直接参与经营,仅仅凭借发起人或第三方的努力。

此次SEC认为Telegram发行的Gram满足上述条件,即认定该代币发行和销售未依照证券法进行注册,所以紧急叫停。

屡试不爽,豪威测试成追责利刃

2017年,随着以太坊的崛起,1CO成为了一股热潮。众多的加密企业依靠其为自身融资。由于其复杂性,SEC也接连采取措施来制约这一行为。

首先,SEC规定1CO要在SEC登记为证券。

美国联邦《证券法》第5条(a)和第5条(c)规定,禁止任何人直接或间接地通过在州际商务或邮件中使用任何手段或工具来销售或发行证券,除非在SEC注册生效,或有资格豁免注册。

在1CO官网中,SEC也提到“1CO可以以证券发行的方式进行,但要受美国SEC执行联邦证券法的管辖。”

同样,SEC为维护这一规定,接连以违反证券法为由起诉了相关非法证券发行主体。

2018年10月,SEC起诉 Blockvest LLC及其三位联合创始人。SEC称,Blockvest向1CO投资者声称该公司已向SEC提出“注册”申请,并且已经取得SEC和其他监管机构的“批准”,实际上其并未在SEC注册,属于非法证券。其代币也最终被法院认定为非法证券。

美国时间9月30日,美国证券交易委员会宣布与区块链技术公司Block.one(EOS母公司)进行和解。SEC此前指控其进行未经注册的数字代币(1CO)首次发行,在大约一年的时间内筹集了相当于数十亿美元的资金。目前,该公司同意通过支付2400万美元的民事罚款来解决这些指控。

同时,区块链公司SimplyVital、1CO发行公司PlexCorps等均因非法证券发行而被SEC起诉,但最终缴纳罚款后与SEC和解。在关于这一问题的争议上,SEC总是占据了上风。

但是也出现了与SEC抗争到底的公司主体,不惜代价证明自己的代币不是证券。

Kik是一款即时通讯服务的免费应用程序,总部位于加拿大。其母公司在2017年进行过1CO,靠原生代币kin融资金额达到9800万美元。之后也受到了SEC的非法证券发行指控。

为与SEC抗争,Kin基金会甚至推出了Defend Crypto基金,力求与SEC抗争到底,直到将公司逼入破产境地,并要求其对加密货币进行新的豪威测试(Howey Test),以便对加密领域进行更好的监管。

但是持续与SEC的纠缠,已使该公司付出超过500万加元的费用,目前也爆出公司Kik宣布将关闭应用程序,并裁员至19人,币价也接近归零。

TON该怎样做?和解还是抗争

Telegram在给投资者的一封信中表示,不认同SEC诉讼,正评估是否需要推迟发布TON。

不同于SEC对EOS的事后监管,Telegram主网即将上线前被SEC叫停,无论是和解还是抗争均需要付出比EOS更大的代价。

据CNBC主持人Ran Neuner消息,Telegram投资者已经被告知并征求意见,询问是否接受TON代币Gram延期一年发放。如果同意延期的私募投资者没有超过半数,那么TON就需要在10月31日退款。同时Telegram在尝试与SEC和解。

据统计,Telegram如果能够和解,Telegram需要向SEC支付1020万美元。同时意味着其代币必须依法注册为证券,并只能在受SEC监管的合规交易所才能够交易,但这也会极大的限制TON的发展。

如若执意上线,则项目必定会与SEC纠缠不断,无论从什么角度看都会损害多方的利益。

而争执的根本点在于Gram是不是证券,也就是说其是否符合“豪威测试”。

 

新版本“豪威测试”出炉迫在眉睫

SEC在合规的措施上抓的越来越严,但是也暴露出了旧法律面对新事物时的巨大缺陷,模糊不清,难以定义。

拿Kin来说,因为其涉及1CO融资,其中还包括一个在发行初期功能不健全的生态系统代币,这是对豪威测试的挑战。但是对Kik来说重点不在于是否通过豪威测试,而是证明豪威测试并不是正确的方法。

如在豪威测试中“期待利润”一项上,SEC并不能拿出直接证据证明投资者的购买意图是由获利驱动,这也就造成了案件的复杂性。

加密公司Circle曾发推称:“我们一直在呼吁监管的明确性,以促进加密技术在美国的蓬勃发展。幸运的是,在这场斗争中,我们并不孤单。Circle 及 Poloniex 支持并赞赏 Kin 基金会保护加密技术的努力。我们正处在行业的关键时刻,美国有被甩在后面的风险,企业家不应该被迫在其他地方进行创新。立法者应停止将 20 世纪制定的法律应用于 21 世纪创造的技术。”

SEC企业融资部门主管Bill Hinman曾表示,判断代币是否为证券的关键因素是项目的去中心化程度。SEC主席Jay Clayton也证实,在美国的法律中,像以太坊(ETH)及其他类似的加密货币不属于证券。

但是现实情况下,能达到比特币、以太坊那种去中心化程度的项目仍是少之又少、鉴定标准还是模糊不清,SEC主席也提到过加密货币不是股票和债券,所以加密货币自然不能用证券法的规定来治理。

评级机构韦氏评级(Weiss Ratings)的加密货币评级服务Weiss Crypto Ratings发推称,“币安最近发布了一份报告,列举了超过120个BNB的用例,以证明BNB确实是一种实用性代币(utility token)。这很有趣,币安声称其代币不是一种证券,但显然它就是。监管机构也会这么看,并采取相应行动。”

而这也可能使平台币陷入了“不要你觉得,而要我觉得”的地步,被监管部门盯上的后果是什么大家也可想而知。

豪威测试:SEC悬在加密企业头上的达摩克利斯之剑

所以在清晰的加密货币相关法规出台之前,“豪威测试”在目前仍是高悬在所有加密企业头上的达摩克利斯之剑。

它不能解决问题,但却招招致命!

根据国家《关于防范代币发行融资风险的公告》,大家应警惕代币发行融资与交易的风险隐患。

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